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同学们好

本节学习国际私法中第二个重要的主体

法人

本节的目的是

掌握如何确定法人的国籍和住所

领会如何确定跨国公司国籍

领会对外国法人认可的不同方式

掌握法人的权利能力和行为能力的法律适用

首先学习第一个问题

法人的国籍和住所

法人的国籍是法人

与其所属国的一种永久

稳固的内在联系

是区分内国法人与外国法人的重要标志

法人国籍是决定法人属人法的基本标准

如何确定一个法人的国籍呢

国际上有以下几个标准

住所地说

即住所决定国籍

管理中心地或经济活动中心

法 德 意等国都是这样规定

但如何确定住所

又有不同主张

下节再述

登记地或准据法说

依据登记注册地或哪一国法律创立

这种方式便于确认

但容易规避

设立人国籍说

即成员国国籍说

成员国国籍和法人服务国籍通常一致的

实际控制说

透过法人表面现象看本质

是由谁控制的就是哪一个国家的国籍

复合标准说

综合上述标准

适应不同情况

灵活实用

让我们看看中国是如何规定的

外国法人 最高人民法院民法通则意见指出

外国法人以其注册登记地国家的

法律为其本国法

采注册登记主义

中国法人采取设立地准据法的复合标准

我们介绍一下

2015年 外国投资法 草案

提出了一个新的标准 既实际控制标准

外国投资法 草案

在注册地作为投资者国籍的

判断标准的基础上

增加了 实际控制人

标准界定外国投资者

我们经常见到的跨国公司的国籍

如阿里巴巴集团公司的国籍如何确定呢

跨国公司

也称多国公司或国际公司

是指国际上大型垄断企业

以本国为基地

通过对外投资

在其他国家设立子系统公司或分支机构

从事国际化生产和经营的

国际垄断经济组织

一般由总公司或母公司和分布在

世界各地的子公司或分支机构组成

在确定跨国公司的国籍时

应该将母公司与子公司区别开来

将分布在不同国家的子公司一个个区别开来

分别按照内国的确定法人国藉的标准分别确定

例 阿里巴巴组织架构

我们可以看下这个图

阿里巴巴为注册英属开曼群岛的公司

通过多层次协议控股架构的方式

实质控股阿里巴巴集团之经营权

公司旗下共有200多个附属子公司及业务实体

有海外公司和国内公司

外国的法人可以自由地到另外一个国家活动吗

这是外国法人的认许

一国对外国法人在内国进行民商事活动的许可

它是外国法人进入内国从事民商事活动的前提

外国法人要遵守属人法也要遵守

内国的外国人法的双重控制和制约

外国法人认许的方式

特别认许 特别审批

申请 申批 登记

如 外资金融机构驻华代表机构设立

2002年 外资金融机构驻华代表机构管理办法 规定

外资金融机构在华设立代表机构程序

申请

审批 中华人民共和国银行总行

登记 工商行政管理局

代表机构必须遵守中华人民共和国法律 法规

其合法权益受中华人民共和国法律保护

概括认许 相互认许

两国达成相互认可

一般认许 简单登记和注册

如来华参加交易会

对于来中国从事货物买卖

而不设立常驻代表机构的外国法人

虽无明文规定

但实践中允许其从事民事活动

分别认许 具体分析

依据以上三种情况

分别认可

下面介绍法人的住所问题

法人的住所有以下几种观点

管理中心所在地或称主事务所在地

就是我们讲的总部

首脑机构所在地

法 日 瑞 他们都是以此为标准

营业中心所在地说

经营场所所在地

与以上管理中心可能不一致

也可能一致

埃及 叙利亚

依章程之规定说

中国民法通则 第63条规定

法人以它的主要办事机构所在地为住所

依法需要办理法人登记的

应当将主要办事机构所在地登记为住所

可以看出是指管理中心地

不是营业中心地

以上介绍了法人的国籍和住所的法律适用

现在第三个问题

法人的行为能力和权利能力的法律适用

法人的权利能力和行为能力

首先了解各国法律有何不同的规定

各国民法关于法人的

权利能力和行为能力的规定虽不尽相同

法人的权利能力和行为能力均始于设立

终于终止

并且二者的范围也是一致的

如何法律适用呢

类似于自然人适用属人法

法人的大部分问题

如公司设立 股东权益纠纷 破产等等

一般也适用法人属人法

中国的规定

法律适用法 14条

第十四条 法人及其分支机构的民事权利能力

民事行为能力 组织机构

股东权利义务等事项

适用登记地法律

法人的主营业地与登记地不一致的

可以适用主营业地法律

法人的经常居所地

为其主营业地

明确几个概念

法人的住所 登记地

法人的管理中心地

法人的主营业地

法人的经常居住地

我们来分析一个案例

A集团有限公司诉甲 广州 有限公司

请求变更公司登记案

原告 A公司为一家在西班牙登记的企业

是设立于广州白云区被告甲公司的股东之一

由于A股东不满甲现有董事对公司的管理

因此诉请法院

要求甲协助其办理工商变更登记

将现任董事更换为他人

案例分析流程

大家可以看图

1 法院管辖权 原告就被告原则

被告住所地 广州白云区法院

所以他可以向广州白云区法院起诉

2 法律冲突 股东A为西班牙

公司为中国公司

既存在西班牙法和中国法律冲突

3识别 定性 案由

股东A诉公司变更登记案

4 冲突规范

涉外民事关系法律适用法 第14条第1款规定

法人及其分支机构的民事权利能力

民事行为能力 组织机构

股东权利义务等事项

适用登记地法律

因此连结点就是登记地

甲有限公司登记在广州

准据法 中华人民共和国公司法

结论 准据法为 中华人民共和国公司法

处理本案变更公司登记纠纷

法人国籍确定

国际上并无统一标准

各国通常根据本国情况及

不同阶段采取不同的标准

我国有注册地标准

复合标准等等

外国投资法 草案

提出增加实际控制标准

法人住所主要有管理中心地

营业中心地及章程之规定

跨国公司的国籍要分别按

在各国的子或分公司的法律确定

法人的权利能力和行为能力等

事项通常都适用法人属人法

下节将介绍

国际组织