International Economic and Trade Dispute Resolution Law在线视频

同学你好

这节课我们讲

国际经贸争端解决方法

国际经济关系复杂而多样

在这个过程中可能产生

各种经贸争端

这些争端大概分为三种类型

第一个就是不同国家的国民之间

第二个可能发生在

东道国和外国投资者之间

第三个层面可能发生在国家与国家之间

那么 这些不同的争端类型

需要不同的争端解决机制

我们这个知识点主要就介绍

第一类争端解决机制

也就是说 不同国家的国民之间

国际经贸争端解决方式

那么 首先看第一个

选择性的争端解决方式

选择性争端解决方式

也称为替代性争端解决方式

Alternative Dispute Resolution

简称叫ADR

它通常是指法院诉讼之外的

各种纠纷解决机制

包括磋商 微型法庭 谈判

早期中立评估以及调解等等

那么 仲裁我们也不把它作为ADR

我们具体来看一下ADR的类型

第一个 磋商 consultation

所谓磋商是指

国际商事争议双方

在没有第三方介入的情况下

自行协商解决争议的一种方式

这种方式简单 经济 高效

是解决问题的首选方式

第二个方式 微型法庭 mini-trial

它是争议的当事人

通过自行组织庭审来解决纠纷
resolve a dispute by organizing a trial on one's own

通过自行组织庭审来解决纠纷

最早出现在美国

这个庭审一般都是组成专门的委员会

对这个争议进行评判

第三个叫早期中立评估 early neutral evaluation

它是在案件的诉讼的初期

由中立的第三方对当事人的诉讼请求

以及抗辩进行评估

指出当事人在诉讼中

可能的优势和劣势

促使各方考虑通过和解

来达成解决方案

第四类就是

争议解决小组 dispute resolution board

它主要适用于

国际工程项目合同等纠纷的解决

一般是由这些领域的

有经验的专家

对这个问题进行中立的调查评估

最终提出解决的方案

最后一种方式就是调解

调解就是双方当事人合议

选择一个第三方作为调解人

按照双方的选择

和认可的程序和规则

调解人对争议的事项

进行沟通协商

最终达成一个调解协议

由于调解是第三方介入的行为

所以 在一定程度上

缓和了这种矛盾双方的

激烈的对立

目前 关于调解的国际公约

主要是2018年联合国大会通过的

新加坡调解公约

还有2014年生效的

国际商会的调解规则等等

下面我们来看看 ADR的特点

ADR具有下列特点

第一个 自主性

所谓ADR要充分尊重

当事人的意思自治

体现了当事人

在纠纷解决中的自主性

当事人在纠纷解决过程中

更加主动

第二个是灵活性

当事人可以自行确定

更便捷 更高效的方式

所以 它的程序更加灵活

另外 ADR的当事人可以

任意选择第三方进行评判

所以 它的解决的主体

更加广泛而灵活

第三个 便捷性

ADR解决费用相对低廉

可以降低成本

此外 当事人还可能

选择程序和步骤

解决也更加快捷

第四个 减少对抗性

那么ADR解决方式中

当事人可以在不伤气氛的情况下

互谅互让 互相妥协

有利于商事交往的发展

最后 保密性

除非当事人另有约定

ADR这种方式应该遵循保密的原则

有利于商事解决的贯彻

第二个方式叫国际商事仲裁

首先看一下概述

国际商事仲裁是

国际商事主体

自愿将纠纷提交给仲裁庭裁决

而且裁决的结果对当事人

具有约束力

这样一种争议解决的方式

那么 它跟ADR一样

在自主性 灵活性 保密性方面

有这些相同的特点

但是和ADR不同的是

国际商事仲裁的裁决

通常具有强制执行的效力

那么国际商事仲裁

强调必须要有跨国的因素

所谓跨国的因素

就是说仲裁的当事人的国籍 住所

营业场所 仲裁的地点 仲裁协议

涉及到商事关系的

设立 变更 终止这些法律事实

或者争议的标的物所在地

这些因素

位于两个或两个以上的国家

这个就叫国际商事仲裁

第三个

国际商事仲裁的裁决

具有终局性

这个和法院的判决

有较大的不同

一般情况下

在法院诉讼可以通过上诉

向上级法院提出

而仲裁是一裁终局的

第四个

在国际商事仲裁领域

有一个重要的公约

叫1958年

承认和执行外国仲裁裁决的公约

这个公约简称叫

纽约公约

所以 纽约公约所有的缔约国

都应该承认国际商事仲裁

并且执行这种仲裁

除非存在着公约规定的

拒绝承认和执行的情况

这就导致

国际商事仲裁比国际诉讼

更好地获得执行

也是商人选择

国际商事仲裁的重要原因

那么我们看一下

国际商事仲裁的机构

国际商事仲裁包括两种

一个叫临时仲裁

一个叫常设仲裁

所谓临时仲裁机构

是指当事人根据仲裁协议

为了解决特定争议项下的争议

设立一个临时的仲裁机构

那么裁决结束以后

仲裁庭就解散

临时仲裁它更加灵活

更加自由

第二就是常设仲裁机构

常设仲裁机构

和临时仲裁庭不一样

它不是为了解决特定争议

而临时设立的

所以它一般具有固定的

名称 地址 仲裁的规则

以及仲裁员的名册等等

那么这些职能主要通过

仲裁的办事机构

来监督或者实施

并对仲裁提供指导和服务

那么常设仲裁机构的

突出特点

就是规范性和便利性

所以

它能够为仲裁提供更完善的服务

我们的仲裁法

中国的仲裁法

仅对常设仲裁做了规定

并不涉及到临时仲裁

第三 看一下

国际商事仲裁协议

国际商事仲裁协议是

国际商事纠纷的当事人

达成的将纠纷提交仲裁解决的

意思表示

这个合同既可以在争议发生之前

也可以在争议发生之后达成

仲裁协议主要包括两种类型

一种是在合同中约定的仲裁条款

另一种是当事人在合同之外

专门达成的仲裁协议书

国际商事仲裁协议

一般包括下列内容

第一个 提交仲裁的意思表示

第二个 仲裁事项

提交仲裁解决事项的范围

第三个 仲裁当事人

选择临时仲裁还是常设仲裁

这是国际商事仲裁协议

下面看一下

国际商事仲裁协议的效力

第一个

仲裁条款具有独立性

就是说仲裁条款它的效力

独立于主合同

那么合同失效或者无效

并不导致仲裁条款无效

第二个

确定仲裁协议的效力

应该适用的法律

首先应该根据当事人

意思自治的原则

充分尊重当事人的选择

如果当事人在仲裁协议中

明确约定了仲裁协议

适用的法律

那么 就应该按照当事人的约定

适用法律

其次 如果当事人没有选择法律

那么就按照

最密切联系的原则

一般情况下

是与仲裁密切联系的地点

也就是仲裁地

作为仲裁的法律

第三

尽量使仲裁协议有效的原则

仲裁的机构和法院在判定

国际商事协议是否有效的时候

即使仲裁协议

存在某些缺陷

那么只要当事人

明确表达了同意

通过仲裁解决纠纷

就应该满足当事人的意愿

认定仲裁协议有效

第三

有效仲裁协议的基本的条件

有效的仲裁协议

应该满足下列条件

第一个 当事人具有行为能力

第二个 意思表示真实

第三个 内容合法

第四个 形式要合法

提交仲裁的事项

应该具有可仲裁性

比如 在我国涉及到

婚姻 收养 监护

抚养 继承

这些人身的事项不能够仲裁

那么 中国关于

仲裁协议效力的立法

主要是中华人民共和国仲裁法第三章

做出了具体的规定

第四个 国际商事仲裁程序

适用的法律

那么主要包括两个方面

第一个 国际仲裁程序规则

这是当事人就仲裁程序

合意选择的确定的规则

这个规则具有契约的性质

它本身并不具有法律的约束力

只在当事人选择适用的时候

才产生约束力

第二方面就是

仲裁的程序法

这是一国的国内法

仲裁的程序法

应该是具有强制力的

通常是仲裁机构的

某些国家的仲裁法

第五 国际商事仲裁

裁决的撤销

国际商事仲裁的裁决

是终局性的

一经作出

对当事人具有法律的约束力

当事人如果对裁决不满

可以向法院提出

撤销仲裁的申请

那么

有权撤销仲裁裁决的法院

通常是仲裁地的法院

仲裁地的法院一般对

仲裁裁决所涉及的实体问题

不予审查

那么撤销仲裁的理由

主要包括下列几个

第一个 仲裁协议无效

第二个 仲裁违反了正当程序的原则

第三个 仲裁庭超越其权限

第四个 仲裁庭组成不当

第五个 违反了本地的公共政策等

第六方面

国际商事仲裁裁决的

承认和执行

目前在国际商事仲裁

承认执行领域

覆盖最广泛

影响最大的

就是1958年在纽约通过的

承认和执行外国仲裁裁决的公约

我们简称叫纽约公约

目前 这个公约有160个成员

此外 还有联合国贸法会

1985年颁布的

国际商事仲裁示范法

对于仲裁

拒绝承认和执行这些理由

纽约公约第五条第一款

规定了下列情况

第一个 仲裁协议无效

第二个 仲裁的程序不当

第三个 仲裁庭超越权限

第四个 仲裁裁决

尚未对当事人产生约束力

或者已经被撤销或停止执行了

那么 我国于1987年1月22日

加入了纽约公约

在中国申请承认和执行

外国的仲裁裁决

分为两个方面

一个是公约项下的仲裁裁决

第二个方面就是非公约项下的

那么所谓公约项下的仲裁裁决

是指纽约公约成员国的境内

作出的仲裁裁决

对于这类裁决

我们中国的法院

是按照纽约公约予以承认和执行

一般的情况下

如果拒绝执行

应该提交到最高法院审核

下列注意两个方面的要求

中国加入纽约公约的时候

做出了两项的保留

一个是互惠的保留

仅对纽约公约缔约国领土内

作出的商事裁决

适用这个公约

第二个是商事的保留

中国仅按照中国法律

属于契约性或者非契约性的

商事法律关系引起的争议

才适用公约

它不包括外国投资者

和东道国政府之间的这些纠纷

那么 对于非公约项下的仲裁裁决

则要按照中国2012年修订的

民事诉讼法第283条的规定

当事人可以直接

向被执行人住所地

或者财产所在地的

中级人民法院

申请承认或者执行

外国仲裁的裁决

如果中国和有关国家

签订了国际条约的

可以按照国际条约的规定

或者按照互惠的原则

对外国的仲裁

予以承认和执行

第三个就是国际民商事诉讼

首先看一下

法院对国际经济纠纷的

管辖权问题

一般情况下

各国按照下列原则

确定管辖权

第一个 属人管辖原则

对本国国籍者拥有诉讼管辖权

这个原则强调的是

案件和本国国民之间的关系

第二个 属地管辖

在本国领域内的民商事案件

拥有管辖权

强调案件与本地

地域之间的联系

第三个 专属管辖原则

有些国家规定

对特定的法律关系

特定领域的民商事诉讼

拥有管辖权

比如对不动产案件

比如对专利 商标等

知识产权案件
and other intellectual property cases

知识产权案件

以及法人的成立

破产等案件等

法院拥有的专属管辖权

第四类管辖权叫

协议管辖原则

允许当事人通过协议

约定将案件

提交某个国家法院进行诉讼

这种约定可以是明示的

也可以是默示的

那么看一下

管辖权的冲突及其解决

由于各国按照上述的原则

对民商事案件

行使管辖权

这时候在实践中就会产生

管辖权的冲突

这种管辖权的冲突

主要是多个国家

对同一国际民商事案件

都主张管辖权的积极冲突

也可能出现

任何国家对一个民商事案件

都没有管辖权的消极冲突

那么 国际民商事案件

管辖权冲突中

最突出的问题就是

平行管辖和平行诉讼问题

所谓平行管辖

又称为选择性管辖

竞争管辖 重叠管辖等等

它通常是指同一个民商事案件

两个以上国家的法院

都主张管辖权

同时又不否认外国法院

享有管辖权的情况

那么平行管辖

会导致平行诉讼

所谓平行诉讼

是指当事人就同一争议

相同的诉讼请求

在两个以上国家法院提起的诉讼

它具体又分为两种情况

一个是重复诉讼

也就是一个当事人

向两个以上的国家法院

提出的诉讼

原告 被告争议的事实都相同

另一种叫对抗诉讼

当事人双方互相以对方为被告

分别在不同国家提起诉讼

争议的事实是一样的

下面看一下

管辖权冲突的解决

目前

各国解决平行诉讼问题

主要依据是相关的国际公约

以及国内的民事诉讼法

国际公约典型的代表是

欧洲国家建立的

布鲁塞尔和卢加诺体制

这个体制的法律基础是

1968年9月在布鲁塞尔签订的

关于民商事案件管辖权和判决执行的公约

我们叫做布鲁塞尔公约

以及1988年9月

在瑞士卢加诺签订的

关于民商事案件管辖权和判决执行的公约

这个叫卢加诺公约

也在欧洲国家统一了

管辖权和执行的问题

这两个公约均规定了

划分成员国之间

民商事案件管辖权的标准

在相当程度上起到了

避免或减少成员国之间

平行诉讼的作用

它确定了以下几个原则

第一个 国际礼让原则

要尊重其他国家管辖权

第二个

当事人意思自治原则

承认当事人

约定优先

第三个

承认先受理法院

管辖权的原则

第四个 不方便法院原则

也就是说

一国法院

认为其他国家法院管辖

更有利于当事人

更有利于取证 执行

就可以以不方便法院为由

主动放弃管辖权

第二 对外国法院判决的

承认和执行

它通常是一国

根据国际公约和国内法

承认外国民商事判决

在本国境内的效力

并依法对其予以

强制执行的问题

那么 对外国法院判决的承认

是执行的前提

但是 承认并不必然导致执行

判决的强制执行

通常要符合各国国内法的

专门的规定

根据有关的国际公约

和各国的国内法

承认和执行外国法院判决

通常包括下列几个方面

第一个 作出判决的外国法院

应该对案件具有管辖权

第二个 该判决应该是确定的

也就是说这个判决应该是有约束力

并且发生了法律效力

第三个 该判决的诉讼程序公正

尤其是对于判决败诉方而言

这个程序应该是公正合法的

能够获得败诉方的有益的保护

第四点

该判决的同一当事人的同一争议

在本国 也就是判决的承认和执行地

不存在诉讼 判决

或者被承认的第三国的判决

第五点

该外国的判决

不得违反本国的公共秩序

这个可以适用公共秩序保留原则

第六点

判决地国和本国

存在着互惠的情况下

也就是说 外国的判决承认和执行

按照互惠的原则来处理

第三个方面

中国对国际民商事诉讼的

立法和实践

首先看一下

关于民商事诉讼的

管辖权的规定

关于国际条约

主要是中国加入的

多边条约 双边经贸协定

以及双边司法协助条约等等

这个时候就要按照

公约的规定执行

这些国际条约大概有这些方面

包括统一国际航空运输

某些规则的公约

国际铁路运输联运公约等等

那么 国内立法

主要是2012年的民事诉讼法第四编

以及2015年最高人民法院关于适用

中华人民共和国民事诉讼法的解释

这些规定来处理

第二方面

关于国际民商事诉讼程序的

法律适用问题

根据国家主权的原则

各国法院

通常在诉讼程序中

只适用本国的诉讼程序法

或者本国加入的国际公约

目前 中国民事诉讼程序

主要立法包括

2012年修订的民事诉讼法

还有最高人民法院

颁布的有关的司法解释

以及2000年实施的

海事诉讼特别程序法

那么 在国际公约方面

主要有1991年中国加入了

关于向外国送达民事或商事司法文书

或司法外文书的公约

还有1997年加入的

关于从外国调取民事或商事证据的公约

民事或商事证据的公约
evidence abroad in civil or commercial matters in 1997

关于从外国调取民事或商事证据的公约

还有 中国和其他国家签订的

双边的司法协助条约

第三方面看一下

外国法院判决的

承认和执行的问题

关于这个问题

中国主要是民事诉讼法

第281条 282条

以及最高人民法院的相关司法解释

同时 还要按照

和其他国家缔结的双边条约来处理

那么 根据中国现行的立法规定

向人民法院申请

承认和执行外国法院判决

必须是已经发生效力的

判决或者裁定

如果当事人申请

可以向有管辖权的

中级人民法院提起

所以 这个管辖权都是中级人民法院

那么 中级人民法院按照

该国和中国签订的

国际条约的规定办理

或者没有公约的

就按照互惠的规定来办理

人民法院对这种

承认和执行外国判决

进行实体审查

实体审查主要看

外国判决是否符合

中国法律的基本原则

中国法律的基本原则

符合中国的国家主权 安全

和社会公共利益

那么 人民法院

对审核通过的外国判决

承认其效力

需要执行的

按照民事诉讼法的有关规定

予以执行

这节课就讲到这里

谢谢