当前课程知识点：知识产权法律及实务 > 第十一讲 如何理解作品的独创性？：著作权基本原理及案例 > 第十一讲 第五节：如何判断音乐作品著作权侵权 > 第五节：如何判断音乐作品著作权侵权
在音乐领域
几乎每隔一段时间
就会有一些旋律相似的歌曲被拿出来比对
然后就会陷入该作品是否存在“抄袭嫌疑”的讨论
下面我们就来分析一下
如何判断音乐作品
即曲谱是否存在抄袭
著作权法在认定曲谱抄袭
即认定是否构成著作权侵权时
采取“接触加实质性相似”的标准
同时具体侵权判断还要到考虑到音乐作品的特点
首先是“接触”的判断
对于曲谱和音乐作品而言
接触是指被指侵权人有机会或者有可能获知权利人作品
比如权利人的作品通过发表 广播 表演等方式公开
也可能权利人的作品尚未公开
但是通过投稿或者参加比赛等方式
被特定群体获悉
被指侵权人因为担任评委 任职唱片公司等其他原因
得以接触该作品
上述情况都可以被认为接触成立
其次“实质性相似”判断大体分为两步
第一步 针对权利人作品和被指侵权作品的相似部分
确定相似部分是否具有独创性
曲谱的独创性主要表现在旋律上
独创性要求作者独立创作完成
还要注意将作品与民歌 传统戏剧 曲艺
和他人已过著作权保护期的音乐作品等进行比较
避免将公有领域的作品据为已有
如果权利人作品与被指侵权作品两者相似的部分
不具有独创性
则不构成侵权
如果相似部分具有独创性
则进入第二步是否实质性相似的判断
第二步 判断权利人作品和被指侵权作品
是否构成实质性相似
通常认为当被指侵权作品与权利人作品
有8个小节雷同或者整首音乐伴奏中
主和弦部分基本相同 属和弦有60%的相似
则构成实质性相似 即构成侵权
有些情况下即使相似部分没有达到8个小节
或者在被指侵权作品中所占比例不大
但是足以使听众感知来源于特定作品时
也可以被认定为构成实质性相似
即构成侵权
比如在《敖包相会》诉《月亮之上》一案中
法院在二审中认定《敖包相会》涉案六小节
与《月亮之上》对应的六小节相比
曲调基本相同
最后判决被告再行录制 出版并发行《月亮之上》时
不得使用《敖包相会》中的涉案六小节
并赔偿原告相应的经济损失
关于曲谱的著作权侵权
还需要注意如何规范使用公有领域作品
对于公有领域作品
创作者可以在作品中使用其中的旋律
但是这部分内容不具有独创性
他人同样可以不经许可使用
另外如果是对收集来的民歌进行改编 整理
作为演绎作者 可以享有演绎作品的著作权
比如王洛宾对新疆民歌的整理
作为民歌的演绎作者享有相应的权利
但是在发表或表演此类改编 整理的作品时
最好注明曲调的来源
例如在《乌苏里船歌》一案中
法院就要求音乐作品演绎人在使用音乐作品时
应当客观地注明该歌曲的曲调
来源于赫哲族传统民间曲调
此外 在国外的一些案件中
“无意识抄袭”或“潜忆抄袭”
也是被指侵权方经常提出的侵权抗辩事由
被指侵权方通常认为
由于平时听的音乐作品太多了
在进行创作时
会情不自禁地将他人作品中的曲调脱口而出
而没有意识到抄袭他人作品
目前在国内无意识抄袭不能作为侵权抗辩事由
随着音乐曲库电子化
旋律提取和检索技术日益完善
音乐创作人有了更多的手段
将自己创作的旋律与已有曲库中的旋律进行对比
以避免侵权
因此未来更不宜将“无意识抄袭”作为侵权抗辩的事由
-开场白
--第一讲 开场白
-第一讲 第一节：知识产权概念
-第一讲 第二节：与知识产权相关的概念
-第一讲 第三节：知识产权的特征
-本讲测试题
-第二讲 第一节：全球化与知识产权
-第二讲 第二节：WIPO与知识产权国际保护制度
-第二讲 第三节：WTO框架下知识产权保护及其反思
-本讲测试题
-第三讲 第一节：大数据技术引发的知识产权风险
-第三讲 第二节：大数据产业发展与知识产权保护
-第三讲 第三节：大数据知识产权保护的立法应对
-本讲测试题
-第四讲 第一节：专利权概念和特征
-第四讲 第二节：专利保护期
-第四讲 第三节：专利信息
--第三节：专利信息
-本讲测试题
-第五讲 第一节：专利权的保护对象
-第五讲 第二节：专利权的归属
-第五讲 第三节：涉及职务发明的案例
-本讲测试题
-第六讲 第一节：专利申请
--第一节：专利申请
-第六讲 第二节：专利审查
--第二节：专利审查
-第六讲 第三节：授予发明或实用新型专利权的条件
-第六讲 第四节：授予外观设计专利权的条件
-本讲测试题
-第七讲 第一节：基因专利介绍
-第七讲 第二节：中国生物科技公司面临的知识产权挑战
-第七讲 第三节：专利海外布局及案例讨论
-第七讲 第四节：基于专利大数据的基因专利保护研究
-本讲测试题
-第八讲 第一节：发明和实用新型专利权的保护及案例
-第八讲 第二节：外观设计专利权的保护及案例
-第八讲 第三节：扩展讲座 日本知识产权政策及研究
-本讲测试题
-第九讲 第一节：《我不是药神》与药品专利问题
-第九讲 第二节：药品专利制度的特殊规定
-第九讲 第三节：影响印度药品专利制度的重要案件
-本讲测试题
-第十讲 第一节：商标的显著性问题
-第十讲 第二节：驰名商标的品牌价值
-第十讲 第三节：未注册驰名商标如何保护
-第十讲 第四节：老字号商标共存问题
-第十讲 第五节：服饰产品的商标侵权问题
-第十讲 第六节：扩展讲座 亚洲知识产权及商标法
--3. 刘孔中教授讲座：亚洲商标发展情况及特色商标保护案例
-本讲测试题
-第十一讲 第一节：作品与独创性
-第十一讲 第二节：试题解析是否受著作权保护
-第十一讲 第三节：如何保护网络游戏的动态视听内容
-第十一讲 第四节：如何保护卡通形象的著作权
-第十一讲 第五节：如何判断音乐作品著作权侵权
-第十一讲 第六节：同人作品创作如何避免著作权风险
-本讲测试题
-第十二讲 第一节：信息网络传播权的保护
-第十二讲 第二节：视频聚合平台的侵权认定
--开场白
-第十二讲 第三节：音频播放平台的侵权认定
-本讲测试题
-课程结语