初创企业的法律问题探讨(1）在线视频

大家好我叫陈婕

是北京市嘉源律师事务所的合伙人

今天呢我要为大家讲的是

初创企业的法律问题

是这样的就是说

今天这个法律问题呢围绕着四方面

第一是人

第二是钱

第三是生意

通过规范化的运营

最后达到一个企业成功的战略目标

那今天我们就围绕这四方面来进行一个讲述

首先第一点大家要有就是说

一个企业无论如何发展

他都需要有一个所谓的战略化目标

那么这个战略化其中的一个方面呢

就是所谓的资本市场的规划

因为呢企业的整体发展呢

就是说除了自身的产业发展以外

也离不开钱的推动

今天呢我们就从头开始说一下

企业在整个历史阶段过程当中呢

都会涉及到很多的方面的融资

有私募的有公募的

那么具体呢我可以介绍一下

第一段所谓的私募

就是大家所知道的基金的募集

那么如果大家企业发展成熟了以后呢

就可以到A股

或者是甚至任何一个资本市场进行上市

上市后也可以进行一些融资

比如说做一些再融资啊做一些重组

那么我们接下来呢就详细的介绍一下

所谓的私募基金这方面

其实大家呢应该对私募基金有很多的了解

比如说天使类就从第一个轮开始

我们所说的天使投资

大家为什么知道他叫天使投资呢

就是因为这个企业有可能

只是一个idea的时候

这些投资人就已经投资进去了

所以呢这些钱呢大多数可能

十笔只投中过一笔

或者是甚至就是说

没有十笔当中一笔都没有投资的

大家纯粹是冲着一个人的魅力

或者是你的这个商业的idea去的

所以国外形象的把它称之为天使投资

那么国内比较有名的天使投资

比如说大家都熟知的

李开复的创新基金创新资本

然后呢还有真格基金

然后呢第二阶段的大家都知道就是VC

VC呢就是翻译成中文就叫风险投资

然后风险投资大家其实熟知的很多

为什么它叫风险投资呢

其实这个企业刚刚经历创业的时候

他其实还是一个进入有很多不确定性在里面

所以呢就是这时候投下去的钱

可能只有一半成功的

甚至是少于一半成功的

这种情况下呢需要这个资本呢

能够经历比较大

这个基金能经历比较大的风险

那这种情况下我们叫它风险投资

大家熟知的IDG

IDG大家都知道现在已经被中国收购了

这算是一个非常好的一个消息

譬如说红杉对吧还有毅达 德同 达晨

比如说红杉对吧还有毅达 德同 达晨

比较成熟的基金呢我们叫它PE

其实PE呢应该是私募基金的统称

但是呢我们最终的只会把一个

就是说一些比较大的基金

比较投资成熟企业的基金叫做私募基金

因为它代表了基金的典型的意义

就是说对企业进行投资

然后获得相应安全的回报

我们熟知的这个境内的就是投资基金

譬如说就是大魔他直属的一些基金直投

比如说就是大魔他直属的一些基金直投

还有一种分类呢

就是所谓的基金的募集的货币种类的不同

会做有所区分

比如说我们现在常见的国内投资的呢

大多数是境内人民币基金

但是呢其实除了这些以外呢

就是我们国内的资本市场上

常见也会出现一些美元基金

那么尤其是像现在呢

就是说由于就是海外发行

海外上市呢特别特别流行以后呢

大家会看到现在很多的基金

同时都会在国外发行美元基金募集了以后

到国内来投资

但是呢美元基金在境内投资呢

都会受到很多限制

目前来说呢没有办法达到

跟人民币基金同样的一个标准

除了私募以外呢大家就是说

到了一定阶段

公司已经成熟了

公司已经进入一个非常就是稳定的阶段

已经发展到一定规模的情况下

具备了一定规范化的运营的基础下

大概就可以开始考虑要不要上市了

我相信呢第一呢是创始人的想法

或者是一些员工

就是获得期权的员工的想法

同时呢也是这些基金退出的

一大非常大的途径

因为在境内呢

其实还是缺乏比较多的这种退出途径的

那么A股上市也好海外上市也好

是非常非常重要的一种退出途径

那么国内呢其实资本市场

大家其实最近风风雨雨听到的都比较多

就是说A股目前的一个状况的就是

审核非常严格

大家会听到就是说

有非常多的要求

但实质上呢法定的要求呢

大家有兴趣的话可以看一下ppt

就是里面详细的列载了

那除了这个呢

我可能还另外要提到一个

就是所谓的三板

其实大家经常会说

我在三板上市了

其实我要纠正大家一个概念

在三板它并不是上市

三板并不是一个A股的股票市场

它只是我们证券市场的组成的一部分

所谓的场外市场

但它并不是A股股票市场

它的这个股票呢

在某种程度上呢是没有办法全流通的

而且呢它的整个就是说

标准各方面呢

其实相对A股来说差距非常的遥远

同时呢其实现在我们可以看到

它的一大劣势呢

就是没有办法获得一个转板机制

它没有办法现在马上能够给A股这个

深交所沪交所进行一个转板

那么这种情况下呢我们会看到

以前大概是13 14 15年的时候三板非常热闹

但是呢现在呢就是说

因为冲着这个流通性各方面原因

所以呢现在默默的沉寂下来了

其实呢就是说说到境外市场呢

我们先要提一提

境内市场和境外市场的一个优劣势的比较

那么为什么我们说

很多人还是最终还是希望在A股上市呢

A股有个非常非常大的优势就是估值高

而且呢说实话A股的IPO呢

因为相对来说就是境内的整个

就是目前来说还处于比较繁荣的状态下

投资者都还比较热情

现在国内的热钱到处没有地方去的情况下

你就会发现IPO从来没有发不成的

除非真的特别特别烂的企业

一般是没有发不成的案例的

只要你能过证监会的审核

但是呢它同时也有劣势相对于国外来说

首先呢一个呢就是说

它面临比较大的不确定性

如果你在A股上市

你就会看到10年到12年

中国进行了一个关闸对吧

就是说证监会的审核处于一个非常慢缓慢

或者甚至停滞的一个状态

你会看到13 14也有这么一个状态

那么这种情况下呢

大家对境内的一个市场的一个预期

就会比较不确定

而且呢这个退出的成本会非常高

那么境外正因为这种情况的存在

所以境外市场的繁荣

大家也可以理解

尤其现在呢

联交所又推出了一个所谓的这个创新板

就是说所谓欢迎这种新兴产业来

那么如果大家有兴趣的话

可以看一下香港联交所的这个上市条件

香港联交所的上市条件当中

有一个非常非常大的特点

就它没有盈利要求尤其是创业板

那么现在呢以前是光创业板没有盈利要求

现在呢他们在主板当中

也会慢慢新测出一个所谓的创新板

来欢迎那些

就是目前来说还没有盈利状态的这种企业

而且呢就是其实对于我们医疗

甚至医疗器械这个行业来说

香港上市也是个非常不错的选择

刚才我提到就是

内地有一个非常大的优势

就是所谓的P值非常高

但是很高兴的告诉大家

其实香港呢也非常欢迎

像我们这一类的医疗医药企业去上市

相对于国内的这个P值来说

稍稍略低一点

但是不会像其他行业那么差距非常明显

那么所以说呢香港也是个不错的选择了

那么中资企业呢去香港上市呢有很多途径

比如说首先的一个是H股上市

就是直接用中国境内的实体去上市

还有一种呢就是所谓的红筹上市

红筹上市呢就是所谓的

把我所有的股东架构都放到海外去

实现我所有的股票全流通

H股目前来说还是有一个就是

没有完成全流通的一个问题

也就是说所谓的投资者当中

或者甚至创业者当中

就是只要他没有海外他不是海外身份的

他有可能就没有办法

把他的股票转到香港市场去流通

那么红筹方法呢能很好的解决这个问题

除了这两种呢还有一种途径

就是所谓的借壳去上市

大家有兴趣的话可以欢迎会后大家再讨论

可以去详细的研究一下

那么A股除了香港

H股其实对于中国的投资者来说

还有个非常好的选择就是美股上市

那么美股上市呢

我们刚才提到香港其实现在的创新板

刚刚提出来的没有所谓的就是说盈利的要求

但是呢美股一直就没有盈利的要求

那这也是美国上市

您看到很多网络科技企业

很多新兴产业企业去美国上市的一大驱动力吧

然后第二点呢美国还有一个优势呢

就是他对于这些企业高新技术企业来说

他的P值会非常的高

因为他们是尤其是像以前像纳斯达克

就是专门为这些创新企业而设立的

所以呢当地的投资者

是非常非常欢迎这一类型企业去上市

但是呢美国上市呢

回头大家可以看一下

就是说我们列在ppt当中的美国上市的标准

各方面的当然可能会随时有更新

但是我们也要提醒中国投资者的是

就是包括现在的创业企业家来说

去美国上市呢相对来说也有它的短板

大家可能一直会听到就是说美国企业呢

就是尤其是美国市场当中的某些人

对中国企业中概股呢是非善意的一种态度的

譬如说浑水公司多次做空中概股

当然呢这个也回到我们中国企业当中呢

还是要更严格的遵守美国当地

甚至就是说审计的各个规则的

因为呢这个将会影响到企业的一个问题

你经常会看到

美国证监会也好美国交易所也好

动不动就出高额的罚单

只要你踩到了他的灰色甚至红色的地带

这个罚单的这个责任呢

可不是中国一个罚单能比拟的

他是以千万甚至亿美金来算

中国呢可能只是几十万而已

好 那么我们刚才讲完了一个

所谓的企业的战略目标

我们从大的方面呢回归到小的方面

第一方面呢其实企业家呢

最需要关心的呢就是股权和组织架构的一个设计

为什么这么说呢

其实呢大家有没有发现

不要觉得您创造了一个企业

您就永远是它的主人

有时候呢就水能载舟亦能覆舟

你会看到很多企业家

最终呢比如说被投资者给赶出了

譬如说我们举个例子

最简单的俏江南的张兰

那么她成功的一手创造了俏江南

但最终呢因为对赌失败

被鼎辉逐出了这个俏江南

还有一种呢就是说

你就会发现企业当中产生的一些内斗

管理层和创始人斗了起来

比如说黄光裕

你会看到一系列整个斗争

所以呢创始人呢我们提醒一句

就是需要牢牢的把握住他的控制权

那么控制权体现在哪方面呢

第一方面我们可以看到

控制权体现在经营层

就是你怎么去运营这个企业

怎么让企业去贯彻执行

你制作的一些策略各方面呢这是非常重要

第二呢你需要牢牢把握住董事会的席位

第三个你更需要好好的把控住

你作为股东享有的表决权

我们先从最高层的股东权结构来说

股东权利是这个企业最高的权利

那么通常我们会说股东会或者是股东大会

一般正常情况下是有限责任公司的最高权利机构

那么这个时候呢你就会看到

你的表决权就完全体现在这个股权结构里面了

我们说的就是控股有两个层面

一个是绝对控股

至少你拿到51以上

甚至你要拿到66.7

因为公司法有很多要求表决的内容

股东大会或者股东会都需要2/3以上通过

过这种情况下大家都做不到这一点

很多情况下你可以从100控股

慢慢慢慢稀释稀释到相对控股

那么相对控股呢

其实最安全的边际线的是在30以上

因为你跨过30以下呢

你就很难去把控这个企业了

那我们可以看到就是说

既然我们说到相对控股权

是一个非常不稳定的结构

那么这种情况下

我们怎么来补强我们这个控制权呢

比如说我们看到市场上有很多案例

把这方面做的非常好

尤其我们要提出的是去美股上市的这些企业

都做得非常非常好

因为一开始他们就设想的非常周到

我们举个例子啊

就是说有很多方法可以这么做

一个是投票权委托

投票权委托是什么意思呢

就是你这个股票呢虽然不在你的手上

但是可以通过委托的方式

让这个股东把他的投票权表决权转让出来

这种情况下能够加强创始人

控制的表决权的大小

还有呢比如说

表决权委托的一个非常好的案例呢

就是像一号店甚至是京东

京东里面就非常明显

你会看到刘强东

他手上其实大概只有百分之20左右的

但是呢无论在上市前还是上市后呢

他都控制了大概将近至少五六十左右的投票权

那这种情况下就说明他在当初的时候呢

已经做好了非常完整的一个准备

我记得当初除了大概是老虎基金

还有另外一个比较有名的基金没有委托他以外

其他基本上早期投入的

都委托他进行了一个表决

还有第二种方式呢是签订一致行动协议

那么签订一致行动协议是什么概念呢

就是我们比如说A股东和B股股东

两个人呢签了一个一致行动

共同对一个事项进行表决

就是说或者是约定B股东必须听A股东的

那这种情况下能够把两个人的力量汇聚到一处

比如说举个简单的例子像中远华电

中元华电呢是有一帮科学家创立的

股权相对比较分散

那么他们这些管理层或者甚至创始人呢

就把他所有的股权汇聚到一起

来进行合拢做一个实际控制人

还有呢就是第三种方法呢就是所谓的AB股

AB股呢其实大家可以想象一下

AB股就是说

我们国内经常公司法说同股同权

但其实呢譬如说就是你在特定的设计下

但其实呢比如说就是你在特定的设计下

就比如现在就是A股所谓优先股

其实已经开始创立了这个先河

但在国外这一条路其实已经走的非常多年了

就是所以呢像百度也好facebook也好

京东也好google也好

都用了这种方法

就是一类股东比如说A系列的股东

他手上是有一些

优于其他B系列股东的股票权的

举个例子

A系列的股东每一股他代表了十个投票权

但是B股东呢他每一股只代表一个投票

这就是所谓AB股的区别

通过这种方式呢把大家的力量呢

就是说把A股的权力放大

A系列的股票的权利放大

B系列的股票权相对缩小

这种情况下呢

保证A系列的股东他的控制权

还有呢最后一种方式呢是比较少见

但是也不是没有啊

就是最简单的一个举个例子

大家会听到就是在15年左右

绿地辗转了A股和香港以后

最终还是选择在A股上市

通过京风这个壳来借壳上市

那么这种情况下

通过他的招股书我们会明显的发现

绿地的整个控制权架构

其实是通过一层一层的有限合伙这么下来的

然后张玉良其实通过这种方式呢

把自己仅仅一个10万块钱注册资本的有限合伙

做成了一个所谓的控股股东

那么这个就因为有限合伙呢

他有个特殊的规则

他不同于有限责任公司也不同于股份公司

他的GP就是所谓的他的普通管理人

排除其他情况的基础下

他是拥有控制甚至管理运营整个有限合伙的权利的

除非他的合伙企业另有约定以外

那么这种情况下呢

就把GP的权力给无限放大了

其他人只作为类似财务投资者

或者是一个简单的一个小股东来参与整个管理

好 那我们说完了股东最上层的结构以后呢

大家来看一下我们所谓董事会的组成

大家都知道就是董事会呢其实是由人组成的

那这个人呢在有限责任公司的时候

是可以由股东委派的

但是呢在股份公司的时候呢是用提名制的

但无论如何呢我相信最终也是几个股东之间

进行一个合议的结果

大家都对一个就是投票权有一个划分吧

大家之间有一个妥协

那么董事席位和股东会的表决是一样的有1/2有2/3

一般情况下呢1/2通过就可以了

但是特别事项呢就需要2/3

所以最安全的呢就像股份一样

你是至少掌控2/3

但事实上是你掌控1/2也可以

那么我们一般强调的

一个特别特别的事项就是

尤其是初创企业

我们不建议在天使轮投资也好VC轮投资也好

过早的过早的把自己的董事会席位让出来了

因为大家都会知道

就融资有一个特性

就是后面的这个投资者会效仿前面的

如果我前面的投资者已经给了董事席位

那么后面的就更喜欢要享有同等的待遇

那么这种情况下呢就是

你就会看到要么你创造了一个无比庞大的董事会

要么就是你实际控制人或者是创始人

你的所控制董事席位越来越少

所以呢我觉得这个事情上

比如说你在一开始的时候

只愿意给一个董事会的观察员

或者一个其他的甚至就不给

这是一个比较好的策略

要把这个事情慢慢放松

那么最后一个提到呢

因为是具有中国特色

就是我们所谓的法定代表人和公章的控制权

为什么我们要特别提到这个事情呢

事实上我们在过往的整个

为客户服务的过程当中

我们一直会看到

正因为就是法定代表人他的这个角色

甚至是公章的一个控制

能够直接代表这个企业作出决定的情况下

而且这个在法律上是承认他的效力的

即使这个企业就是说形成了一个表见代理

他也需要对其他人承担一个法律的责任

所以呢我们对这个事项

有特别特别的提示就是

创始人一定要控制好自己的

法定代表人的一个选择以及公章的一个控制

我们举一个最简单的一个案例就双威教育

双威教育呢其实谋求在美国上市

但是呢正因为他的公章

甚至就是说他的法定人的选择

当时呢可能不是那么规范

导致他在美国上市的过程当中呢

就投资人和实际控制人双方掐起来了

甚至是惊动了公安机关各方面的

但是很多事情呢没有办法追回

所以呢事后呢对整个企业

造成了不可挽回的一个损失

大家有兴趣可以去仔细看一下