当前课程知识点:金融法 > 第十七章 中国证券市场监管的改革与法制建设 > 第十七章 习题 > 第三章 银行业监督管理法导论
好 我们来看第三章
从这章开始我们就进入了
这个商业银行法
说白了我们主要是讲银行业监管
大家知道我们这个金融法
作为法律的一个核心的问题
就是怎么样去寻找合理的监管规则
这是核心所在
就像我们理解法治
Rule of law什么意思
有法可依 有法必依
执法必严 有法必究 这个当然算
但不全面而且也不是核心
如果你依的那个法不合理怎么办
有人说法律还有不合理吗
看你怎么理解了
By theory我们会认为这个法律
只要立出来都应该是合理 reasonable
可是这个合不合理好像
不应该是立法者的判断
应该是实践的反馈
你说是不是
从这个意义上讲
法律应该是一个不断地修正自己完善自己
根据市场的反馈来形成最终合理的
这样一种试错型的模式
金融法里面这个非常典型的
所以我们的核心就聚焦于银行业监管
从法律关系角度地
来构建这个分析模型的话
基本是主体 客体和内容 三个板块
比方说什么叫银行业监督管理的主体
那就大家知道银保监会
以前是银监会
2018年国务院机构改革
跟保监会合并了
客体的话那就是银行业监督管理机构
监管的对象 那商业银行
准确地说叫银行业金融机构
因为银行业监督管理法
我们简称银监法
它其实还是有很多的对象
不光是商业银行
它有很多政策性银行
还有像资产管理公司
融资租赁公司这样的东西 也在这里面
它们通通叫做银行业金融机构
内容的话主要就是监督的这样一种
具体的行为方式了
监督的这个具体的职责
监督的具体的一些规则了
主要牵涉监管机构它的一个power responsibility
还有监管对象
它的一些 obligation and liability
就是监管机构的权利职责
监管对象 商业银行 行业金融机构
它的义务和违法责任
我们来具体看
银监法它本身也不长
就是我们还是那个道理
它的这个level越高
它的这个内容就越原则
对市场的影响就越一般性
越间接一点
比如说这个地方就很明显了
银监法的结构大家看就是一个
非常典型的一个监管法的色彩
总则附则不要的话 你看
二三四就讲了谁来监管
这个监管负有的职责
然后为了实现这些职责
它有什么措施
这样为监管机构的组织
和行为制造依据
然后就说如果你违反了前面这些
监管的措施的话
那么银行业金融机构应该承担
什么样的法律后果
好下面我们就把这个银行业监督管理法
这是非常非常重要的一个基本的法律规范
梳理一遍大家了解一下
银行业监管它的整个的框架
首先银监机构的第一个职责立法
第一个小点监管规则
按照法律形成法规制定并发布
对银行业金融机构及其业务活动
监督管理的这样一种规章 规则
规范性文件
第二个要制定审慎经营规则
制定有关银行
相关金融机构审慎经营规则
包括风险管理
内部控制
资本充足率
资产这个质量
损失准备金
风险集中观念交易等等等等
它必须在这些立法当中
体现这些审慎经营的规则
第二个词是审批
审批是行政机关的一个
非常重要的一个行为 就是行政许可
包括设立和业务范围审批
按照法律和行政法规规定的条件和程序
审查批准银行业金融机构的设立
变更宗旨和业务范围
股东资格审查申请设立金融机构
那么你要提供你的股东资格
那么由银行业监管机构
去审查这些股东的资质
或者银行金融机构变更它们持有资产
或者股份总额达到多少比例以上的股东
比如说商业银行的话如果你变动
持股比例达到5%以上股东的话
就一定要报银行业监管机构批准
除了这个股东的一些基本的一些条件
它的资金来源
财务状况
资本补充能力
等等等等都要进行审查
审批的第三小项
是对具体业务品种的批准和备案
按照行政法规法律规定
对需要审查
批准或者备案的业务品种作出规定并公布
有些像比如资管业务
衍生品业务的话那一定要行政许可
有些可能是针对特定对象
开发一些贷款产品
比如说我针对大学生开发校园贷
我针对公司的白领开发白领贷
针对高校老师开发公积贷
我也不知道为什么
大学老师的贷款叫公积贷
难道因为我们长得像公鸡
还是我们像公鸡那么好骗是吗
好压榨
反正就这么叫了
那么这些都需要备案的
它并不是创造一个新的业务还是贷款
只不过 针对特定对象
它可能会引发它的风险控制措施的不一样
所以需要备案
董事高管的资格认定
因为金融行业它的这个董事高管的职责
可能不太一样
比方说 它的从业经历
比方说专业能力
比方说它的一些风险偏靠
这些都很重要
所以尽管没有那么严格的规制
不过还是要让
这个银行自己把它说清楚
让这个监管机构不予认定
第三个非常重要的职责是监督
监督包括很多种情况和方法
第一个叫现场检查
就是监督管理机构
对于行业金融机构的业务活动和风险
进行现场检查
有一个非常专业化的词语但也非常好理解
叫并表管理
对银行业金融机构实行并表监督
因为银行它有很多的分支银行
比方说工商银行这个总行
总行一般业务并不是很多
因为到那个层面的业务的话
当然会规模很大一点
但基本放款还是分行放款
比方说工商银行广东省分行
工商银行广东省分行广州市分行
然后 有的地方那个市可能规模不大
比方说宁夏
可能就是 宁夏省分行
下面可能是一些市的支行了也有可能
还有一些营业场所营业部
那么省级分行 市级分行和县级支行
或者市级这些支行 这些省市县的分支行
那也很厉害的
大部分的话都是这些分行做业务对不对
那怎么办
它们只有一个公司法的法人资格
但是在银行内部就多级法人制
因为一个省分行权利也很大
上海市分行 北京市分行
开玩笑那绝对是比一些地方商业银行
整个加起来都厉害了
那么管理的时候必须控制风险
怎么样 并表管理
就把所有的分支行
全部资产负债表合并监管
这样的话就控制了所有的风险源泉
还有一些是不太相同的
比如说非现场检查
意思就是监管机构对银行业监督机构的
业务活动和风险状况进行约谈 电话
监测等等等等
信息分析和评价
建立银行业金融机构的监督管理信息系统
去分析 评价它们的一些风险状况
以此作为制定和实施监管措施的依据
评级和预警
那么事实上对于银行而言的话
对外的这个
一个最好的监管的一个方法就是
对它们评级
这样的话实行标准化管理
你要发行这个产品的话
比如资管风险很大的话
那你必须要达到这个评级以上
比方说3A评级 2A就不行
这样的话能够便利消费者 排除风险
所以这就是它的一个监管措施
建立银行业金融机构
评级体系和风险预警机制
根据银行的评级情况 风险状况
确定对市场检查的频率 范围
和需要采取的其它措施
还有一些措施
比如说应急处理很重要
一般我们称之为叫问题与危机处置
像包商银行的接管就很典型了
这个银监机构
要建立银行业突发事件的发现
报告责任制度
会同相关的机构
去制定突发事件处置制度
制定突发事件处置预案
明确处置机构
处置程序等等等等
这些都是它们比较重要的监管措施
还有公共服务
比方说监管协作
跟央行还有别的部门
建立这种监管协作机制
信息发布
统一编制一些报表发布信息
行业协会管理
对行业自律组织进行指导和监督
对它的行业协会的这个管理
进行统筹还要开展国际协作
下面我们要重点讲一讲
就是银监机构有哪些监管措施
前面是职能它说的不是很特别地具体化
而作为银监机构一个行政机关的话
它必须有一些
具体的带有强制性的监管措施
这个 单独列出来
第一个叫强制执行
也叫强制履行或者强制整改
一般就是指
发现银行业金融机构有一些
不遵守法律规范
或者风险失控的地方的时候
就这么做
有权要求银行业金融机构
按照规定报送资产负债表 利润表
和其它财务会计统计报表
经营管理资料
以及注册会计师出具的审计报告
责令银行业金融机构按照规定
去披露财务会计报告
风险管理状况
和相关的高级管理人员变动
和别的重大事项的批录
如果你不这么做的话
就强制你履行
或者说 如果你违反这规定的话
就强制你承担一些法律责任 行政处罚
这种监管措施就很具体了
刚才我们说过
它有一些监管职责里面有现场检查
那么具体而言的话
它是这样表述的
监管机构根据审慎监管的要求
可以采取以下措施包括
进入机构检查
询问工作人员
或者说明查阅 复制银行业金融机构
跟这个检查事项有关的材料
对可能被转移的资料和文件来封存
还有检查银行业金融机构
相关的一些数据系统信息
这个都很重要
进行现场检查的时候
应当经过银监机构的负责人批准
检查的时候
检查人员不能少于2人出示合法证件
如果少于两个人或者程序不合法的
它们有权拒绝
大家可以猜到这种检查的话
事实上跟我们刑诉里面的那个就很像了
第三个是约谈
银行业监管机构根据履行职责的需要
可以跟银行业金融机构的董事高管
进行监督管理谈话
谈话挺重要的
大家不要小看这个东西
你们可能觉得
导师找我谈话无所谓
那是导师找你谈话
你们辅导员找你谈话你慌不慌
你们这个教务老师找你谈话你慌不慌
你们研究生院长跟你谈话你慌不慌
开玩笑那就不一样了 对不对
你还不怕
反正无所谓都能毕业
那不一定
论文出问题肯定怎么毕业对不对
工作了 当律师了
你老板找你谈话你慌不慌
谈话是找你吃饭吗
给你表扬吗
给你发钱吗 那叫谈话吗
需要谈话吗
开个会宣传一下不就得了 是不是
所以这个约谈它是特指的对不对
你们辅导员找你谈话他会怎么说
太棒了你得奖了
评了国奖了
这需要谈话吗
对不对所以它还是非常重要的
监管说是很厉害的
下面就是
针对违法行为产生的一些措施了
比如说
银行业金融机构
如果贷款发得太多了
违反存准金率的管制规则啦
或者利率长期不正常了
在违反审慎进行规则了 怎么办
那么监管机构就或者它的省一级派出机关
银保监会在各个地方都有它的派出机关
比如说国务院叫
银行业与保险监督管理委员会
在地方的话就是
把地方的名字放前面
但是不能叫
不能叫广东省银保监局不能这么叫
它没有广东省这个省字
就是广东银保监局
全称应该是国务院银保监会广东局
这么分的
暗示着它并不是地方管制
它是国务院垂直管理派出机构
由银保监会和省一级的银保监局
去责令这些银行限期改正
如果逾期不改的话
或者 它这种违反审慎经营规则的行为
严重危害银行业竞争机构的稳定了
损害存款人和客户权益的
那么这个时候经过实施机构的批准
可以去干嘛
第一个责令暂停部分业务
停止批准开办新机构
这个很厉害的
那银行的盈利能力就大打折扣了
限制银行股东分红
那股东肯定就不满意了不
那就影响上市银行的股价
限制银行转让资产
责令控股东转让股权
或者限制他们的相关的股东权利
责令它变更董高
这也很厉害的
你想董高权利很大
那么这个时候责令你调整的话
那相当于说动你的公司治理结构了
停止批准新增分支机构
下一个是接管重组和撤销
这个很明显就是措施更严厉了
为什么严厉
那可能银行更烂了的更差了的
违法行为更重了
如果银行业金融机构已经
或者可能发生信用危机
严重影响存款人和客户合法权益
那太严重了
这就不是整改的问题了
这就不是不审慎经营了 怎么办
那有监管机构
依法促成对这个银行的接管或重组
接管和重组
说白了就重新整顿一下了
那么原来的这些管理层全部换掉
原来的经营规则全部更改
这就非常厉害了
类似于 虽然没把那关掉
但是你基本上已经跟原来完全不一样了
那么对原来银行的管理阶层的利益
影响非常大
最后一个如果你违法经营
经营管理不善等情形太严重了
严重到不撤销将危害这个苍生了
那还得了
那直接把你给撤了
接管重组撤销
这个银行的影响太大
这个对整个金融秩序的影响也很大
所以它必须由国务院银保监会来解决
不能再放权给省级的派出机关
除了以上我们说的强制整改 约谈
接管 重组 撤销 它都是
一个比较常见的一些行为
那么约谈是针对个人的
你像强制整改 接管 重组 撤销
它们针对组织的
约谈是约谈的这个银行的高管 负责人
那么除了约谈之外还有一个
但这个东西跟前面几个不太一样
前面几个
它相对而言的话还是属于那种就事论事的
你因为银行出了什么问题
所以怎么怎么样
约谈的话它还是比较轻的
就问问你情况
这个不同
这是针对个人的不过它的惩罚性太明显了
当银行被接管 重组或撤销的时候
银保监会就是国务院银行业监管机构
就有权要求这个银行
董事高管或者别的工作人员
按照这个银保监会的要求去履行职责
那么这个时候
在接管 重组和撤销期间
对这些人员要作出很多的限制
经过国务院银保监会负责人批准
对直接负责的董事高管 像董事长 行长
还有可能是对这个
因为接管 重组 撤销
都是银行做了很大的违法
很严重的违法行为
那么对这些违法行为有直接责任人员
比方说客户经理
产品设计经理
风控负责人法务总监
全部叫直接责任人
那么可以采取以下措施
这就很厉害了
比方说 当这些有直接负责责任的
也是直接的负责power的董事高管和人员出境
将对国家安全造成重大损失的
那么可以通知海关边防边检公安去扣人
银保监会不能扣人
那可以通知出境管理机关
那不一样的
跟经常打个电话立刻扣人
电影里面就是那个
然后都出不去了就这个意思
这个是对他人身自由的一种限制
这些人权利很大
说句实话 不管是你从考虑
他们要负领导责任也好
还是说他们领取那么高额的报酬也罢
他们一般出现这种情况的时候
他会想着找后路了
走了 辞职了
股票卖了套现
那么这个时候
事实对整个银行的危机和问题处置
这个并不好
而且会引发社会舆论
所以我们银监法明确规定了这个时候
银保监会可以申请法院
禁止他们转移财产
禁止他们包括甚至去房屋抵押去融资
这些也是不允许的
因为他们事实上
有很多的职务 消费职务利益在里面
这样的规定事实上 毫不疑问
是凌驾于超越一般的公司
高管的职能之上的
所以他们也被
视作为比较严格的
非常沉重的监管措施
还有就是经过银监机构
或者省级派出机关批准
那么银监机构
可以查询涉嫌金融违法的银行
工作人员和关联交易人的账户
如果他们涉嫌转移或隐匿违法资金财产的
经过银监机构负责人的批准
可以申请冻结
这些都是对个人行为或者是财产的利益
个人行为 行为的这个资格
权利能力利益的这种限制
为什么 因为银行的外部性太大了
第四个是违反这个法的法律责任
这个就比较多了大致可以分分类
比如说针对主体的话
对这个
银行业管理机构从事监管工作的人员
渎职 收授贿赂等等等等
擅自设立银行业金融机构
或非法从事银行业金融机构业务活动的
一些组织 个人
还有针对银行业金融机构的
这是什么重点内容
还有刚才我们说过最后那些
禁止出境
禁止转移财产的话
就直接负责的董事高管
和其它直接责任人员
责任形式主要是像行政处罚
处分没收所得
罚款
责令银行停业整顿 改正
吊销经营许可证
也有对个人警告等等
这个其实蛮重要的
这个词叫资格褫夺
这个褫字
暗示着对公权利或者说
带有一定组织性的权利的剥夺
取消直接负责董事高管一定期限
直至终身的任职资格
禁止这些直接负责的董事高管
和责任人员一定期限
直至终身从事银行业工作
这叫黑名单 black list
还有如果他们触碰刑法的话
那毫不疑问应当承担刑事责任
这是关于这个主体的
包括它的一些监管措施
然后我们最后来看一看这个
它的对象就是到底管什么的
商业银行的概念
商业银行
是指按照商业银行法和公司法设立的
吸收存款发放贷款
以这个业务为核心的企业
外资商业银行 中外合资商业银行
外国商业银行的分行都适用商业银行法
城市信用社 农村信用合作社
它们有的已经改制了
成为城市商业银行和农村商业银行
办理
存贷业务的时候一样的适用这个法
邮政企业办理存款业务
就是中国邮储银行
它们现在都改了
如果我们的商业银行法并没有做出修改
因为其实改不改意义也不大 都知道
还有一种概念叫 我们讲过了
叫银行业金融机构
这个应该比商业银行要广泛一点
然后除了银监法规定的
银行业金融机构之外
那还有一些金融机构
它也适用银监法的
那么都不太相同
那么按照银行业竞争管理法本法所称的
银行业金融机构包括什么
包括商业银行 你看我说了
银行业金融机构
是比商业银行更宽泛的概念
加上信用社 加上不能吸存
只能放贷的政策性银行
那么还有一些东西
它不是银行业金融机构
但是它也不是保险
保险公司适用保险法
保险会管它
当然你可以说银保监会管它
一个意思
但是它跟银行是不一样的
证券公司也不同
证券公司也是金融机构
不过 它有证监会管它 证监法管它
那有一些东西它是以存贷为基础的
它虽然不是存贷它真的跟它很像
然后最早也是因为银行最多
所以这个银监会
它的管辖范围就比较大
证监会管的比较具体 比较集中
保险公司也比较集中
就银行这一块太多了
很多影子银行 类银行太多
所以银监法规定
在中华人民共和国境内设立的
金融资产管理公司
信托投资公司
财务公司
金融租赁公司
和其它国务院银保监会
批准设立的其它金融机构
那么都适用这个法
那么毫不疑问
就可以把这个法的管辖范围进一步地扩大
以上就是我们关于这个
银行业监督管理
法律关系的这么个介绍
内容比较多
这样也可以帮大家
把这个知识点梳理一下
主体 课体 内容
这个内容主要就是银监机构
它有哪些的 power
可以采取哪些监管措施
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